Залог долей и акций в хозяйственных обществах в нашем арсенале, как правило, используется в качестве одного из элементов для «упаковки» отношений с партнерами, фиксации договоренностей при привлечении стороннего финансирования, в том числе банковского, наряду с корпоративным договором, опционом на продажу доли в ООО и прочими. По своей гражданско-правовой сути это мера обеспечения исполнения обязательств. Вместе с тем, особенности предмета залога в виде долей и акций, как показывает практика, может привести к утрате владельческого контроля за всем бизнесом, о чем мы, конечно же, не можем умолчать.

Основное различие между залогом акций и залогом долей по ГК следующее:

• при залоге акций все права акционера сохраняются у залогодателя (если не установлено иное),
• при залоге долей - все права по умолчанию у залогодержателя (если иное опять же иное не установлено договором).

Отсутствие должного внимания к таким нюансам может породить существенные проблемы.

Так, передача Поставщику в залог доли в ООО в 100%-м размере чуть не обернулась для участника практически полной утратой контроля над компанией и существенным снижением его имущественных прав (См. дело А36-5304/2016). Став залогодержателем доли, Поставщик принял решение об увеличении уставного капитала ООО, ссылаясь на то, что в соответствии с договором до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем, за исключением прав участника общества образовывать исполнительные органы общества, досрочно прекращать их полномочия, а также устанавливать размеры вознаграждения и денежной компенсации исполнительным органам, которые осуществляются залогодателем. На этом основании Поставщик и удостоверил у нотариуса решение о принятии в Общество третьего физического лица с вкладом в 140 000 рублей, что при номинальном размере уставного капитала в 10 000 рублей обеспечило этому лицу долю в 93,33%. Соответственно, у собственника компании осталось только 6,67%. То есть, фактически размер доли собственника уменьшился более чем в 10 раз!

Предмет залога по договору залога был оценен сторонами в сумме 45 000 000 руб. Независимый оценщик оценил же стоимость доли в 101 415 000 руб. Таким образом, вклад третьего лица в уставный капитал ООО в размере 140 000 рублей очевидно является несоразмерным уменьшению действительной стоимости доли текущего участника общества. Именно так решил суд и признал решение Поставщика-Залогодержателя недействительным.

У поставщика еще есть шансы оспорить решение суда первой инстанции, однако недобросовестность его поведения очевидна. Вместе с тем отметим, что собственник компании в этой ситуации все же постарался юридически обеспечить владельческий контроль за Обществом, оставив решение о смене генерального директора, должность которого он и занимает, за собой. Хотя велика вероятность, что пока идут судебные разбирательства, срок полномочий генерального директора истечет. После этого вопрос о назначении единоличного исполнительного органа уже будет решаться простым большинством голосов, которым текущий участник не обладает. Да мало ли каких сделок «новый» участник в такой ситуации может заключить. Но об этом история пока умалчивает.

Другим не менее ярким примером отсутствия должного внимания к условиям соглашения о залоге доли является дело №А40-216102/15. Здесь Банк, взяв в залог 51% в уставном капитале Общества в обеспечение выданной банковской гарантии, получил фактический корпоративный контроль над компанией и довел ее до банкротства (как именно суд умолчал, но факт констатировал). По нашему мнению, юридически действия Банка вполне законны. ГК РФ прямо устанавливает наличие корпоративных прав у залогодержателя доли. Такой вот неординарный способ обеспечения обязательства. Однако в этой ситуации собственника компании «спасло» то, что суд посчитал, что права Банка до момента оформления залога доли уже были гарантированы иной обеспечительной мерой в полном объеме и истец был введен в существенное заблуждение относительно наличия необходимости передачи доли в залог и условий такого соглашения.

Эти два примера наглядно демонстрируют, что к таким «тонким материям» как залоги долей и акций следует подходить очень внимательно. При неумелом использовании можно фактически утратить контроль над бизнесом или получить несколько лет судебных разбирательств, даже если их успех очевиден. Необходимо более детально прописывать все права сторон относительно осуществления прав участника / акционера компании при заключении соглашения о залоге.

Залог доли в уставном капитале ООО

Залог прав является одной из форм обеспечения исполнения обязательств.

Согласно ст. 22 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон об ООО) участнику дано право передачи в залог своей доли или ее части:

• другому участнику;
• иному лицу при соблюдении определенных условий, к которым относятся:
  • отсутствие запрета в уставе;
  • согласие собрания участников.

При этом такое решение принимается единогласно или большинством голосов.

Передача доли в залог происходит по договору. Его основными условиями являются:

• предмет залога;
• существо, размер обеспечиваемого обязательства;
• срок исполнения обязательства.

ВАЖНО! Невыполнение указанных правил поражает договор ничтожностью (апелляционное определение Алтайского краевого суда от 11.11.2015 № 33-10668/2015).

Если договор отсылает к соглашению, из которого возникло обеспечиваемое обязательство, то условия по такому обязательству считаются согласованными.

Важно! По умолчанию на период существования залога права участника общества реализуются залогодержателем (ст. 358.15 ГК РФ). Иное условие можно оговорить в договоре.

Нотариальное заверение сделок

Договор залога доли в уставном капитале ООО требует нотариального удостоверения. Отсутствие такового влечет за собой недействительность залога (апелляционное определение Нижегородского облсуда от 02.10.2012 № 33-7045/2012, постановление 15-го арбитражного апелляционного суда от 01.08.2016 № 15АП-6985/2016).

Соблюдение нотариальной формы становится обязательным и для совершения иных, непосредственно связанных с залогом, сделок. К ним можно отнести:

• уступку другому лицу требования, вытекающего из договора залога (ст. 389 ГК РФ, постановление арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 12.09.2016 по делу № А32-20473/2013);
• оформление отдельным документом соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания на предмет залога (п. 4 постановления пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 10).

Регистрация изменений, вносимых в данные ЕГРЮЛ об обществе

Факт заключения договора залога доли в уставном капитале ООО необходимо зарегистрировать в ЕГРЮЛ. В качестве заявителя при внесении таких изменений выступает нотариус, который удостоверил сделку (п. 1.4 ст. 9 закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ).

Заявление оформляется нотариусом по форме 14001 (приказ ФНС от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@), подписывается его усиленной квалифицированной электронной подписью и направляется им в регистрирующий орган в электронном виде.

Срок подачи заявления — 2 рабочих дня после удостоверения документа. При возникновении залога в будущем срок составляет 3 рабочих дня и исчисляется с момента возникновения залога.

ВАЖНО! Обязанностью нотариуса является передача копии такого заявления обществу, если только такая обязанность не возложена соглашением на одну из сторон договора.

Запись о залоге доли в уставном капитале ООО отражается в едином реестре посредством полученной из заявления информации:

• о залогодержателе;
• договоре залога.

Погашается запись о таком обременении (п. 3 ст. 22 закона об ООО) на основании:

• заявления залогодержателя;
• решения суда.

Реализация участником своих прав по передаче в залог доли в ООО должна сопровождаться надлежащим оформлением согласия иных участников общества с такой передачей. Договор должен быть составлен с соблюдением установленных правил, а его нотариальное заверение минимизирует риски признания сделки ничтожной.

С 1 июля 2014 г. вступили в силу поправки в Гражданский кодекс РФ, регулирующие залоговые отношения. Многие вопросы решены по-новому.

В рамках данной статьи поговорим о новых правилах залога прав участника хозяйственного общества.

Залог доли в уставном капитале ООО не самый распространенный способ обеспечения денежного обязательства. Однако если предприниматели выбирают именно этот вариант, можно почти с уверенностью утверждать, что речь идет о серьезных суммах.

И здесь крайне важно внимательно подойти к согласованию условий договора о залоге.

Напомню, что договор о залоге доли в уставном капитале ООО подлежит нотариальному удостоверению , а сведения о залоге доли включаются в ЕГРЮЛ. Нотариус сам готовит текст договора залога. Однако не слишком разумно целиком и полностью полагаться на нотариуса.

Закон предоставляет сторонам определенную свободу действий , и стороны должны, прежде всего, сами для себя определить, какие именно условий договора их устраивают.

Одним из самых важных моментов, на мой взгляд, при залоге долей в уставном капитале является вопрос о том,кто в период действия договора о залоге будет осуществлять права участника общества . Залогодатель или залогодержатель.

Ранее в законодательстве этот вопрос никак не был разрешен, что порождало массу споров. Теперь же по умолчанию действует правило, установленное законом. Иное стороны должны определить в своем соглашении.

Что же нам по умолчанию предписывает закон?

Внимание!

Для ООО по умолчанию , если залогодатель и залогодержатель не договорятся об ином, права участника ООО в период действия залога осуществляет залогодержатель – тот, кто получает долю в залог ! Таким образом, если стороны специально не обговорят данный вопрос в договоре, будет действовать именно это правило.

А что такое «права участника» ? Это право участвовать в управлении делами общества, голосовать на общем собрании участников, получать информацию о деятельности общества, принимать участие в распределении прибыли .

Для акционерных обществ – правило, прямо противоположное: по умолчанию права акционера осуществляетзалогодатель . При этом для акционерных обществ правила об осуществлении прав акционера сформулированы более развернуто.

Так, прямо предусмотрено, что стороны в договоре залога могут передать залогодержателю осуществление всех прав, принадлежащих залогодателю и удостоверенных заложенными акциями, либо всех прав, за исключением права на получение дохода (дивидендов).

Таким образом, следует быть внимательным, оформляя залоговые отношения, особенно, если речь идет о залоге доли в ООО, и заранее продумать, кто же из сторон будет осуществлять права участника общества и в каком объеме.

Новые правила о залоге содержат массу других нюансов , которые нужно уметь использовать при оформлении залоговых отношений. Например, каким образом залогодержатель будет обращать взыскание на предмет залога в случае нарушения залогодателем обязательства, обеспеченного залогом. Законодатель определил возможные варианты действий. Какой из вариантов выбрать, чтобы наилучшим образом защитить права залогодержателя? Или, наоборот, чего следует опасаться залогодателю?

Обо всех тонкостях нового регулирования залога мы поговорим на мастер-классе « », который состоится 25 сентября 2014 г. на площадке Центра развития бизнеса СБ РФ.

кол-во скачиваний: 332

ДОГОВОР
залога доли (или: части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, заключенный одним из участников общества - физическим лицом с залогодержателем, не являющимся участником общества

дата и место подписания

___(ФИО, паспортные данные) ___, именуем__ далее - "Залогодатель", с одной стороны, и ___(ФИО) ___ (или: ___(наименование) ___), именуем__ далее - "Залогодержатель", в лице ___(должность, ФИО) ___, действующ__ на основании _________________, с другой стороны, именуемые далее "Стороны", заключили настоящий Договор о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Предметом настоящего Договора является передача в ипотеку Залогодержателю принадлежащей на праве собственности Залогодателю доли в уставном капитале ООО "_________" с целью обеспечения исполнения обязательств Залогодателя перед Залогодержателем по заключенному между ними Договору ___________ N _____ от "___"__________ _____ г.

1.2. Залог доли не запрещен уставом ООО "____________".

1.3. Полное наименование: Общество с ограниченной ответственностью "________", ИНН _________________, КПП _________________, ОГРН _________________, адрес: __________.
Адрес общества: _____________.

Номинальная стоимость доли: ____ (_________) рублей за одну долю.

Количество долей: ____ (_________) штук.

Рыночная стоимость долей: ____ (_________) рублей.

Сведения об ином обременении.

1.4. Предметом Договора является ________.
(существенные условия обязательства)

Залогодатель отвечает перед Залогодержателем закладываемой долей в полном объеме своих обязательств по Договору, включая возврат основной суммы долга, уплату процентов, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов по взысканию и иных убытков, которые могут быть причинены Залогодержателю неисполнением или ненадлежащим исполнением Залогодателем своих обязательств по указанному Договору.

1.5. Срок исполнения обязательства по Договору: ____________________.

1.6. Залог действителен в течение всего срока его действия, в том числе и в случае продления действия указанного Договора.

2. ПРЕДМЕТ ЗАЛОГА

2.1. Предметом залога является доля (часть доли) Залогодателя в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью "__________" в размере _____ процентов (или дробь) номинальной стоимостью ____ (_________) рублей.

2.2. Права Залогодателя на долю подтверждаются: выписка из списка участников ООО "__________" от "___"________ ___ г., а также копия Устава ООО "__________" от "__"________ ____ г.

2.3. Рыночная стоимость доли на момент заключения настоящего Договора составляет: ____ (_________) рублей.

2.4. Право залога распространяется и на увеличение доли Залогодателя в имуществе ООО "___________", и на часть прибыли, распределяемую между участниками ООО "__________" в порядке, предусмотренном его Уставом.

2.5. Стороны совместно являются для нотариального удостоверения настоящего Договора.

3. РАЗМЕР ОБЕСПЕЧЕННОГО ЗАЛОГОМ ТРЕБОВАНИЯ

3.1. _________________________

3.2. _________________________ Итого: _______________________

4. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

4.1. Залогодатель обязан:
- совершать действия, которые необходимы для обеспечения действительности заложенной доли (части доли);
- не совершать уступки заложенной доли;
- не совершать действий, влекущих прекращения прав на заложенную долю или уменьшение ее рыночной стоимости;
- принимать меры, необходимые для защиты заложенной доли от посягательств со стороны третьих лиц;
- сообщать Залогодержателю сведения об изменениях, произошедших с заложенной долей, о нарушениях третьими лицами его прав на долю и о притязаниях третьих лиц на эти права;
- сообщать Залогодержателю доступные Залогодателю как участнику сведения о деятельности ООО "___________", которые могут повлиять на действительность или рыночную стоимость заложенной доли, в том числе совершенные Обществом крупные сделки, сделки с заинтересованностью, появление признаков несостоятельности, ________________ (иные);
- в течение ____ дней после подписания настоящего Договора явиться вместе с Залогодержателем для его нотариального удостоверения;
- нести все расходы по нотариальному удостоверению Договора.

4.2. Последующий залог долей, являющихся предметом залога по настоящему Договору, без письменного согласия Залогодержателя не допускается.

4.3. Залогодержатель обязан:
- выдавать в случае необходимости Залогодателю любые необходимые доверенности для осуществления прав Залогодателя на участие в управлении ООО "__________" и контроля за его деятельностью;
- в течение ______ дней после полного исполнения Залогодателем своих обязательств перед Залогодержателем по Договору, в том числе в части возмещения убытков в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением Договора, направить Залогодателю и ООО "__________" уведомление о прекращении действия настоящего Договора.

4.4. Залогодержатель вправе:

1) независимо от наступления срока исполнения обеспеченного залогом обязательства требовать в суде, арбитражном суде перевода на себя заложенного права, если Залогодатель не исполнил обязанности, предусмотренные ст. 4.1 настоящего Договора;
2) вступать в качестве третьего лица в дело, в котором рассматривается иск о заложенной доле;
3) в случае неисполнения Залогодателем обязанностей, предусмотренных абз. 5 статьи 4.1 настоящего Договора, самостоятельно предпринимать меры, необходимые для защиты заложенной доли от нарушений со стороны третьих лиц.

5. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

5.1. Договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует до полного погашения Залогодателем своих обязательств перед Залогодержателем, в том числе по возврату суммы основного долга, процентов, повышенных процентов, уплате штрафа (пени) и возмещению других убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением Залогодателем своих обязательств по Договору.

5.2. Изменение и досрочное расторжение Договора возможно по соглашению Сторон.

5.3. Договор прекращает свое действие в случаях:
- прекращения обеспеченного залогом обязательства;
- в случае ликвидации ООО "__________" или прекращения заложенного права;
- в случае продажи с публичных торгов заложенной доли, а также в случае, когда ее реализация оказалась невозможной.

6. ПОРЯДОК ОБРАЩЕНИЯ ВЗЫСКАНИЯ НА ПРЕДМЕТ ЗАЛОГА

6.1. Требования Залогодержателя удовлетворяются из заложенной доли, заложенного права на получение дивидендов и других доходов Залогодателя как участника ООО "__________" в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником своих обязательств по Договору, в том числе в случае просрочки, штрафных санкций и т.п. Требования Залогодержателя удовлетворяются в размере, предусмотренном настоящим Договором.

6.2. В случае наступления одного из обстоятельств, дающих основания для обращения взыскания на предмет залога, Залогодержатель обращается в суд.

6.3. В случае частичного погашения обязательств по Договору залог может уменьшаться пропорционально.

7. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ

7.1. Залогодержатель вправе получить удовлетворение из заложенного имущества в бесспорном порядке в случаях и в порядке, установленных Договором и действующим законодательством РФ.

7.2. Возникший между Сторонами по Договору спор подлежит разрешению в судебном порядке в соответствии с действующим законодательством. О наличии спора между Сторонами свидетельствуют: направление претензии и письменный отказ одной из Сторон от исполнения обязательств по Договору.

7.3. Залогодержатель не вправе обратить взыскание на предмет залога в бесспорном порядке в случае оспаривания Залогодателем своих обязательств по Договору. О наличии спора свидетельствуют: направление претензии и письменный отказ одной из Сторон от исполнения обязательств по Договору.

8. ПРИМЕНИМОЕ ПРАВО

8.1. По всем вопросам, не урегулированным настоящим Договором, Стороны будут руководствоваться Законом РФ "О залоге", законодательством Российской Федерации и соответствующими международными соглашениями.

8.2. Споры и разногласия, которые могут возникнуть у сторон в процессе исполнения обязательств по настоящему Договору, подлежат разрешению в суде.

9. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ

9.1. Все изменения и дополнения к Договору действительны лишь в том случае, если они совершены в письменной форме и удостоверены нотариально.

9.2. Если одна из Сторон изменит свое местонахождение, почтовые или банковские реквизиты, то она обязана немедленно проинформировать об этом другую Сторону.

9.3. Стороны вправе заключить договор (соглашение) об отступном, в соответствии с которым Залогодатель передаст в собственность Залогодержателя доли, являющиеся предметом Договора, или иное имущество.

9.4. Настоящий Договор составлен в 4-х подлинных экземплярах, по одному для каждой из Сторон, для нотариуса и ООО "_____________".

Участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или ее часть в уставном капитале другому участнику общества либо, если это не запрещено уставом общества , с согласия общего собрания участников третьему лицу (ст. 22 Закона N 14-ФЗ). Таким образом, у учредителя не получится третьему лицу, если это запрещено уставом.
Решение общего собрания о даче согласия на залог доли или ее части в уставном капитале, принадлежащих участнику общества, принимается большинством голосов, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Голос участника, который намерен передать в залог свою долю или ее часть, при определении результатов голосования не учитывается.
Договор залога доли или ее части в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению. Такое правило установлено Законом N 312-ФЗ, вступившим в силу с 1 июля 2009 г. Данным Законом внесены соответствующие изменения в ст. 22 Закона N 14-ФЗ. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность.
Статья 22 Закона N 14-ФЗ подробно регламентирует вопрос, как оформляется передача в залог доли или ее части в уставном капитале.
Нотариус в течение не позднее трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли (ее части) в уставном капитале общества передает в регистрирующий орган заявление о . В нем он указывает вид обременения (залога) доли (ее части) и срок, в течение которого такое обременение будет действовать, либо порядок установления этого срока. Данное заявление подписывает участник общества - залогодатель.
Нотариус может передать это заявление в регистрирующий орган непосредственно или переслать по почте с уведомлением о его вручении. Заявление может быть передано также с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если такой порядок определен уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти.
На сегодняшний день порядок передачи заявления с использованием технических средств не определен. В трехдневный срок после получения указанного заявления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом соответствующей доли или ее части в уставном капитале общества с указанием срока, в течение которого такое обременение действует, или порядка его определения.
Запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом доли или ее части в уставном капитале общества погашается (аннулируется) на основании совместного заявления залогодателя и залогодержателя либо вступившего в законную силу решения суда.
Не позднее чем в течение трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли или ее части нотариус, совершивший нотариальное удостоверение такой сделки, передает обществу, доля или часть доли в уставном капитале которого заложены, копию указанного заявления.
По ряду вопросов, связанных с передачей доли (ее части) в залог, возникают споры. Приведем пример из судебной практики.
В Постановлении от 09.02.2009 по делу N А44-1084/2007 ФАС Северо-Западного округа согласился с выводом нижестоящего суда, отказавшего участнику ООО в удовлетворении иска о признании недействительным решения общего собрания участников о даче согласия на залог долей в уставном капитале общества. Обоснование - отсутствие в материалах дела надлежащих доказательств фактического проведения названного собрания и принятия оспариваемого решения.
В соответствии с п. 1 ст. 32 Закона N 14-ФЗ высшим органом управления общества является общее собрание участников, принимающее решения, отнесенные к его компетенции. Исполнительный орган общества организует ведение протокола общего собрания. Решение общего собрания, принятое с нарушением требований закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы его участника, может быть признано судом недействительным по заявлению участника, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения (п. 1 ст. 43 Закона N 14-ФЗ).
Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник узнал или должен был узнать о принятом решении. Если он принимал участие в общем собрании, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня его принятия.
При рассмотрении данного дела в суде первой инстанции подлинный экземпляр протокола общего собрания участников был неоднократно истребован судом у лиц, участвующих в деле, в т.ч. у подателя жалобы. Однако данный документ так и не был представлен суду. Показаниями свидетелей, допрошенных судом первой инстанции в ходе рассмотрения дела, факт проведения общего собрания также не был подтвержден.
При таких обстоятельствах ФАС согласился с выводом суда первой инстанции, что общее собрание фактически не проводилось. Кроме того, по мнению суда, представленная копия протокола названного собрания не является доказательством принятия оспариваемых решений путем заочного голосования.
Поскольку подлинный протокол собрания, решение которого оспаривается, либо его надлежаще заверенная копия не были представлены, суды не смогли посчитать доказанным факт принятия общим собранием оспариваемого решения.
Залогодержатель приобретает право обратить взыскание на предмет залога, если в день наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного залогом, оно не будет исполнено. Исключение составляют случаи, когда по закону или договору такое право возникает позже либо в силу закона взыскание может быть осуществлено ранее (Постановление ФАС Центрального округа от 02.07.2010 N Ф10-2069/10).

Что нужно учесть при переходе доли общества участникам ООО и третьим лицам?

Согласно п. 1 ст. 21 Закона N 14-ФЗ переход доли или ее части в уставном капитале к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании. Во всех этих случаях достаточно часто возникают спорные ситуации.
Проанализировав судебную практику последнего времени, ответим на поставленный в названии раздела вопрос.
Закон N 14-ФЗ предусматривает право участника общества продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли либо ее части в уставном капитале одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом.
Само общество в силу ст. 23 Закона N 14-ФЗ не вправе приобретать доли (их части) в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных указанным Законом. Как напомнил ВАС РФ в Определении от 05.05.2010 N ВАС-2864/10 по делу N А07-7867/2008, нарушение данного правила влечет за собой недействительность соответствующей сделки (ст. 168 ГК РФ).
В Определении ВАС РФ от 05.05.2010 N ВАС-3726/10 по делу N А55-2789/2008 высшая судебная инстанция напомнила следующее. В соответствии с п. 8 ст. 21 Закона N 14-ФЗ доли в уставном капитале переходят к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являющихся участниками общества. Уставом может быть предусмотрено, что переход к наследникам допускается только с согласия остальных участников общества. При этом порядок получения такого согласия может быть различным в зависимости от оснований перехода доли или ее части к третьему лицу.
Безвозмездная уступка доли одним участником ООО другому его участнику представляет собой один из способов отчуждения доли. Следовательно, на такую сделку в полной мере распространяются положения п. 2 ст. 21 Закона N 14-ФЗ о том, что на ее совершение требуется согласие других участников общества, если это прямо прописано в уставе.
Как сказано в Определении ВАС РФ от 20.04.2010 N ВАС-1888/10, в случае нарушения каким-либо участником общества положения устава о необходимости получить согласие остальных участников на уступку доли, такая сделка применительно к ст. 174 ГК РФ является оспоримой. Она может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения.
Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или ее части участника по цене предложения третьему лицу либо по отличной от нее цене, заранее определенной уставом общества пропорционально размерам своих долей. Уставом общества может быть предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или ее части (п. 4 ст. 21 Закона N 14-ФЗ).
В Постановлении от 09.04.2010 по делу N А55-10076/2009 ФАС Поволжского округа установил следующее.
Пунктами 7.2 - 7.5 Устава ООО "Приволжский ПЖРТ" предусмотрено преимущественное право его участников на приобретение долей в уставном капитале при продаже участником его доли. Однако п. 7.1 Устава предусматривает право участника продать или иным образом уступить его долю в уставном капитале полностью либо частично одному или нескольким участникам общества. Пункт 7.2 Устава определяет преимущественное право участников общества на приобретение доли пропорционально их долям в уставном капитале, в случае отказа одного или нескольких участников от покупки это право переходит к другим участникам пропорционально их вкладам в уставной капитал.
Суд пояснил: преимущественное право означает преимущество одних лиц в совершении сделки перед другими. Приобретение продаваемой доли одним участником общества не может нарушить преимущественного права других его участников, т.к. устав не содержит требования к обязательности предложения продажи участником принадлежащей ему доли всем участникам общества.
Суд также пришел к заключению: наличие у участников общества преимущественного права покупки принадлежащей участнику доли перед другими лицами (если бы они были определены уставом) не влечет недействительность самой сделки по продаже доли. Нарушение преимущественного права влечет возможность перевода прав и обязанностей по сделке на лицо, чье право было нарушено, по требованию такого лица.
Общество должно быть письменно уведомлено о состоявшейся уступке права требования с представлением доказательств такой уступки. Приобретатель доли осуществляет права и несет обязанности участника общества с момента уведомления общества об уступке.
Для перехода прав участника общества к покупателю доли не имеет значения, внесены или нет в учредительные документы общества изменения, связанные с изменением состава участников или размера принадлежащих им долей. Не имеет значения для установления факта перехода прав и обязанностей участника и факт отсутствия государственной регистрации таких изменений в уставе, поскольку законодатель не связывает факт государственной регистрации с моментом перехода прав и обязанностей участника и права собственности на долю.
Как пояснил ФАС Московского округа в Постановлении от 07.05.2010 N КГ-А41/4368-10, супруг или супруга участника общества с ограниченной ответственностью при разделе имущества супругов, получив долю в обществе, относящуюся к совместной собственности супругов, приобретают имущественные права (но не автоматически права участника общества). Такая позиция соответствует судебно-арбитражной практике (Определение ВАС РФ от 30.10.2009 N ВАС-13987/09, Постановление ФАС Московского округа от 25.07.2008 N КГ-А40/5734-08).
Права участника общества возникают из его личного участия в обществе и регламентированы нормами не семейного, а корпоративного законодательства. Порядок вступления в состав участников общества регулируется положениями Закона N 14-ФЗ.
Как сказано в п. 11 ст. 21 Закона N 14-ФЗ, сделка, направленная на отчуждение доли или ее части в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность сделки.
Нотариальное удостоверение не требуется в случаях:
- перехода доли к обществу в порядке, предусмотренном ст. ст. 23 и 26 Закона N 14-ФЗ, т.е. при выкупе обществом доли у участника, желающего выйти из состава участников общества;
- распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам либо третьим лицам в соответствии со ст. 24 Закона N 14-ФЗ;
- использования преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или ее части и ее акцепта в соответствии с п. п. 5 - 7 ст. 21 Закона N 14-ФЗ, т.е. при приобретении доли в результате реализации преимущественного права на ее покупку.
Если участник общества заключил договор, устанавливающий обязательство совершить при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства сделку, направленную на отчуждение доли или ее части в уставном капитале общества, и он неправомерно уклоняется от нотариального удостоверения сделки, приобретатель доли или ее части вправе потребовать в судебном порядке передачи ему доли или ее части. В этом случае решение арбитражного является основанием для государственной регистрации вносимых в ЕГРЮЛ соответствующих изменений.
Если по условиям сделки доля или ее часть переходят к приобретателю с установлением одновременно залога либо иных обременений, в заявлении о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписываемом участником общества, отчуждающим долю или ее часть, указываются соответствующие обременения.
Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена.
Федеральная нотариальная палата разработала Рекомендации по применению отдельных положений Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", где сказано, что обязательному нотариальному удостоверению подлежат сделки по отчуждению доли общества (абз. 1 п. 11 ст. 21 Закона N 14-ФЗ):
- одним участником другому участнику общества, заключаемые не в рамках осуществления преимущественного права покупки доли;
- участниками общества третьим лицам.
Согласно ст. 22 Закона N 14-ФЗ договор залога доли или ее части в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность.
Перечень документов, подтверждающих полномочие лица на отчуждение доли общества, определен в п. 13 ст. 21 Закона N 14-ФЗ. Как сказано в Рекомендациях, указанный перечень документов не является исчерпывающим и зависит от конкретных обстоятельств заключаемой сделки.
Нотариусам при удостоверении сделок, направленных на отчуждение доли общества, рекомендовано истребовать следующие документы:
- устав общества;
- договор об учреждении общества, решение единственного учредителя о создании общества (при отчуждении доли учредителем общества);
- выписка из ЕГРЮЛ, содержащая сведения о принадлежности лицу доли общества;
- документ, подтверждающий принадлежность лицу доли общества (учредительный договор; нотариально удостоверенный договор о приобретении доли; документ, выражающий содержание сделки о приобретении доли, совершенной в простой письменной форме; свидетельство о праве на наследство; свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе супругов и т.п.);
- документ общества, подтверждающий оплату доли отчуждающим ее лицом;
- документ общества, подтверждающий соблюдение правил использования преимущественного права покупки доли общества, установленных Законом N 14-ФЗ и уставом общества;
- согласие супруга на отчуждение и покупку доли общества;
- иные документы, необходимые для совершения сделки в соответствии с законодательством, вытекающие из существа конкретной сделки.
В соответствии с пп. 5 п. 1 ст. 333.24 НК РФ за удостоверение прочих договоров, предмет которых подлежит оценке, если такое удостоверение обязательно в соответствии с законодательством Российской Федерации, уплачивается государственная пошлина в размере 0,5% суммы договора, но не менее 300 и не более 20 000 руб.
При этом для целей исчисления государственной пошлины стоимость имущества определяется специалистами-оценщиками (пп. 10 п. 1 ст. 333.25 НК РФ).
После того как нотариус удостоверил сделку, он не позднее чем в течение трех дней со дня такого удостоверения передает обществу копию заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанного участником общества, отчуждающим долю или ее часть.